Guide de l'immigration d'investisseurs EB-5

Wang Law Firm, LLC · Avocat responsable David Wang

Le programme EB-5 (Immigrant Investor Program) permet à un investisseur étranger d'obtenir la carte verte pour lui-même, son conjoint et ses enfants célibataires de moins de 21 ans en investissant le montant prévu par la loi dans une « nouvelle entreprise commerciale » américaine et en créant au moins 10 emplois à temps plein pour des travailleurs américains. Il n'exige ni parrainage d'un employeur, ni diplôme, ni maîtrise de l'anglais, ni expérience en gestion, et l'investisseur n'est pas tenu de résider là où se trouve l'entreprise.

Les contreparties sont tout aussi claires : le montant à investir est élevé, les fonds doivent être exposés à un risque et leur remboursement n'est pas garanti; l'origine des fonds doit pouvoir être retracée entièrement jusqu'à une source légale; on obtient d'abord une carte verte conditionnelle de deux ans, et il faut ensuite démontrer que les exigences d'investissement et de création d'emplois ont été respectées pour obtenir la carte verte de dix ans. Pour les demandeurs nés en Chine continentale, par exemple, les délais d'attente (date de priorité — priority date) doivent aussi être pris en compte dès le départ.

À qui s'adresse-t-il?

• Aux investisseurs disposant d'un certain patrimoine, dont l'origine des fonds est claire, et qui souhaitent obtenir la carte verte pour toute la famille en une seule démarche;
• Aux personnes qui ne répondent pas aux critères des talents exceptionnels ou de la dispense pour intérêt national, ou qui n'ont pas d'employeur américain parrain;
• Aux personnes qui ne veulent pas ou ne peuvent pas diriger elles-mêmes une entreprise aux États-Unis et qui privilégient le statut plutôt que le rendement (elles choisissent souvent un projet de centre régional);
• Aux personnes qui ont des compétences en gestion, comptent créer ou développer leur propre entreprise aux États-Unis et peuvent embaucher directement 10 employés (l'investissement direct peut alors être envisagé);
• Aux familles dont un enfant approche de 21 ans et qui veulent protéger son statut le plus tôt possible (à calculer au cas par cas en vertu de la Child Status Protection Act).

Notions clés et conditions

1. Nouvelle entreprise commerciale (New Commercial Enterprise, NCE)

L'investisseur doit placer ses fonds dans une entité commerciale américaine à but lucratif exploitée légalement, qu'il s'agisse d'une société par actions, d'une société à responsabilité limitée (LLC), d'une société de personnes ou d'une autre forme. Il s'agit en général d'une entreprise créée après le 29 novembre 1990, ou d'une entreprise existante restructurée ou agrandie de façon à accroître son actif net ou son effectif d'au moins 40 %. L'investisseur doit détenir des actions ou une participation dans l'entreprise; il ne peut pas se contenter de lui prêter de l'argent.

2. Montant d'investissement prévu par la loi et zone d'emploi ciblée (TEA)

Ces montants sont fixés par l'EB-5 Reform and Integrity Act de 2022, qui prévoit aussi leur indexation périodique sur l'inflation (première indexation prévue par la loi le 1er janvier 2027, puis tous les cinq ans). Le montant applicable au moment du dépôt est celui que publie la page officielle de l'USCIS selon les règles en vigueur.

Les zones d'emploi ciblées sont de deux types : les régions rurales (situées hors d'une région statistique métropolitaine et hors des limites d'une ville ou d'un village de 20 000 habitants ou plus) et les régions à chômage élevé (où le taux de chômage atteint au moins 150 % de la moyenne nationale). Depuis la loi de réforme, la désignation des TEA relève du Département de la Sécurité intérieure (USCIS) et non plus de lettres de désignation des gouvernements des États; le regroupement de secteurs de recensement pour former une « région à chômage élevé » est aussi plus strictement encadré. L'admissibilité TEA annoncée par un promoteur de projet doit être vérifiée par un avocat avant le dépôt.

3. Les fonds doivent être « exposés à un risque »

L'investissement doit réellement assumer un risque d'exploitation. Les rachats garantis, les rendements fixes garantis ou la possibilité pour l'investisseur de retirer ses fonds à tout moment sont généralement considérés comme une dette plutôt qu'un investissement, ce qui entraîne le refus de la demande. Les fonds doivent en outre rester investis pendant la période exigée par la loi; la durée de maintien et les règles de redéploiement des fonds sont celles du manuel de politiques de l'USCIS (Policy Manual).

4. 10 emplois à temps plein

Chaque investisseur doit créer au moins 10 emplois à temps plein (au moins 35 heures par semaine) pour des travailleurs américains admissibles. L'investisseur, son conjoint et ses enfants ne sont pas comptés; les travailleurs admissibles sont généralement les citoyens américains, les titulaires de la carte verte et les autres immigrants autorisés à travailler (comme les réfugiés et les personnes ayant obtenu l'asile), et excluent les titulaires de visas de non-immigrant comme le H-1B, de même que l'investisseur EB-5 lui-même, son conjoint et ses enfants. Le mode de calcul des emplois dépend du type d'investissement (voir la section suivante).

5. Origine et parcours légaux des fonds

L'investisseur doit démontrer que les fonds investis proviennent d'une source légale (les frais d'administration exigés en sus par les projets de centre régional doivent généralement être justifiés eux aussi) et documenter entièrement le parcours des fonds, de leur source d'origine jusqu'à l'entreprise américaine. Pour les demandeurs de Chine, par exemple, c'est la partie la plus longue à préparer et celle qui fait le plus souvent l'objet de demandes de preuves supplémentaires; voir EB-5 : preuve de l'origine et du parcours des fonds.

Investissement direct ou centre régional?

Le programme des centres régionaux doit être autorisé par le Congrès. En vertu de la loi de réforme de 2022, il est actuellement autorisé jusqu'au 30 septembre 2027; son maintien au-delà de cette date dépend d'une loi du Congrès. La clause de droits acquis (grandfathering) de la loi ne protège que les demandes I-526E déposées au plus tard le 30 septembre 2026; les demandes déposées après cette date ne bénéficient plus de cette protection et pourraient être touchées si le programme expire sans être renouvelé par le Congrès. Vérifiez la législation et les plus récentes publications de l'USCIS avant le dépôt.

Choisir un projet de centre régional revient à confier vos fonds à la gestion d'un tiers. Nous examinons les documents du projet sous l'angle juridique, par exemple le fondement de la désignation TEA, la conformité de la structure financière à l'exigence de « risque », le rapport de calcul des emplois, les modalités de sortie et les informations divulguées par le promoteur; la valeur commerciale et le rendement du projet relèvent toutefois d'une décision d'investissement, que vous devez évaluer vous-même ou avec votre conseiller financier.

Principaux changements apportés par l'EB-5 Reform and Integrity Act de 2022

• Montant d'investissement : porté aux montants actuels de 1,05 million / 800 000 $ US, avec indexation périodique sur l'inflation.
• Visas réservés (set-aside) : chaque année, 20 % des visas EB-5 sont réservés aux investisseurs dans des projets en région rurale, 10 % aux régions à chômage élevé et 2 % aux projets d'infrastructure. Les catégories réservées et non réservées ont des délais d'attente distincts, ce qui a une grande incidence pour les investisseurs de pays soumis à des délais d'attente.
• Traitement prioritaire des projets ruraux : la loi exige que l'USCIS traite en priorité les demandes liées à des projets en région rurale.
• Dépôt simultané de l'I-485 aux États-Unis : l'investisseur qui se trouve aux États-Unis et remplit les conditions du changement de statut peut, si un visa est disponible dans sa catégorie au moment du dépôt (date « current » au Visa Bulletin), déposer la demande de changement de statut I-485 en même temps que l'I-526 / I-526E, et demander une autorisation de travail et un permis de retour.
• Désignation des TEA : confiée au Département de la Sécurité intérieure.
• Mesures d'intégrité des centres régionaux : ajout de frais annuels d'intégrité, d'audits de projets, d'obligations de divulgation et de sanctions en cas de manquement.
• Origine des fonds : obligation explicite pour l'investisseur de démontrer l'origine légale des fonds, avec des exigences de preuve précises pour les fonds provenant d'une donation ou d'un prêt.

Procédure

1. Évaluation et planification : confirmer que l'origine des fonds peut être entièrement démontrée, choisir entre l'investissement direct et le centre régional, déterminer si une catégorie réservée s'applique et calculer l'âge des enfants.
2. Documentation de l'origine des fonds et virement : rassembler les preuves et transférer légalement les fonds aux États-Unis de façon traçable.
3. Investissement et dépôt de l'I-526 ou de l'I-526E : une fois les fonds investis dans la nouvelle entreprise commerciale (ou le compte séquestre du projet), déposer la demande auprès de l'USCIS, avec l'I-485 si les conditions sont remplies.
4. Attente d'un visa disponible et approbation : après l'approbation de l'I-526/I-526E, lorsque la date de priorité est atteinte, les demandeurs à l'étranger obtiennent un visa d'immigrant par l'entremise du National Visa Center (NVC) et d'une entrevue au consulat; les demandeurs aux États-Unis changent de statut par l'I-485.
5. Obtention de la carte verte conditionnelle de deux ans : à compter de l'entrée avec le visa d'immigrant ou de l'approbation de l'I-485.
6. Dépôt de l'I-829 pour lever les conditions : dans les 90 jours précédant le deuxième anniversaire de la carte verte conditionnelle, en démontrant que l'investissement a été maintenu et que les emplois ont été créés ou le seront dans un délai raisonnable. Une fois la demande approuvée, vous obtenez la carte verte de dix ans.

Pour les délais d'attente de chaque catégorie, consultez le Visa Bulletin publié chaque mois par le Département d'État; voir comprendre le Visa Bulletin. Notez que, pour l'EB-5, le pays soumis aux délais est déterminé par le lieu de naissance, et que les catégories réservées et non réservées ont des délais distincts.

Documents généralement requis

• Documents constitutifs de la nouvelle entreprise commerciale, structure de l'actionnariat, convention d'investissement ou contrat de société en commandite;
• Relevés bancaires du virement des fonds à l'entreprise ou au compte séquestre;
• Preuves de l'origine des fonds (revenus, exploitation d'entreprise, vente d'immeubles, donation, prêt, succession, etc.) et parcours complet des fonds;
• Déclarations de revenus de l'investisseur des dernières années;
• Investissement direct : plan d'affaires conforme et plan d'embauche; centre régional : documents du projet, rapport d'analyse économique, fondement de la désignation TEA;
• Documents d'état civil de l'investisseur et des membres de sa famille : identité, mariage, naissance, certificats de police, etc. (exigences de traduction : voir exigences de traduction des documents d'immigration).

Délais et frais

Les frais gouvernementaux des formulaires I-526, I-526E et I-829 ont été modifiés ces dernières années, et les investisseurs en centre régional paient aussi des frais d'administration au promoteur. Les délais de traitement varient beaucoup; référez-vous aux informations en vigueur sur la page des délais de traitement de l'USCIS et la page des frais de l'USCIS. Pour une vue d'ensemble, voir frais et délais de traitement des demandes d'immigration.

Conjoint et enfants

• Le conjoint et les enfants célibataires de moins de 21 ans de l'investisseur obtiennent la carte verte conditionnelle en tant que bénéficiaires dérivés, sans investissement supplémentaire.
• Les conditions de leur carte verte sont généralement levées en même temps que l'I-829 de l'investisseur.
• Pour un enfant qui atteint 21 ans pendant l'attente, la possibilité de conserver son statut d'enfant en vertu de la Child Status Protection Act (CSPA) doit être calculée au cas par cas selon la date de dépôt, la date d'approbation et les délais d'attente, idéalement avant d'investir.
• Une fois titulaires de la carte verte, les membres de la famille peuvent travailler et étudier légalement aux États-Unis.

Erreurs fréquentes et motifs de refus

• Chaîne de preuves de l'origine des fonds rompue : par exemple des revenus d'il y a plusieurs années non documentés, ou des fonds passés par plusieurs comptes de proches sans explication claire.
• Change de devises par l'entremise de tiers ou de canaux non identifiés : le parcours des fonds ne peut pas être démontré et, dans les cas graves, la crédibilité du demandeur est compromise.
• Investissement non exposé à un risque : la convention prévoit un rendement garanti, un rachat ou un remboursement.
• Problème de montant ou de désignation TEA : par exemple un investissement de 800 000 $ US alors que le lieu du projet ne répond pas aux critères d'une TEA.
• Emplois insuffisants en investissement direct : moins de 10 employés à l'étape de l'I-829, ou des employés qui ne répondent pas aux exigences de temps plein ou de travailleur admissible.
• Ne considérer que le statut et non le projet : l'échec du projet peut compromettre à la fois les fonds et l'I-829.

Comparaison de l'EB-5 avec d'autres voies

Questions fréquentes

Lectures complémentaires

• EB-5 : preuve de l'origine et du parcours des fonds
• Comprendre le Visa Bulletin
• Dossier sur le visa d'investisseur E-2
• Changement de statut aux États-Unis (I-485)

Cet article est une présentation générale et ne constitue pas un avis juridique. La réglementation et les politiques peuvent changer; référez-vous aux plus récentes informations officielles et à l'avis précis d'un avocat.