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Preuve de l'origine et du parcours des fonds EB-5

Wang Law Firm, LLC · Avocat responsable David Wang

Dans une demande d'immigration d'investisseur EB-5, l'investisseur doit prouver deux choses : l'origine légale des fonds (Lawful Source of Funds) et un parcours des fonds complet (Path of Funds) — c'est-à-dire les comptes par lesquels les fonds sont passés, et de quelle manière, depuis leur acquisition légale initiale jusqu'à leur arrivée dans la nouvelle entreprise commerciale américaine. Les deux sont indispensables : même si l'origine est parfaitement claire, une étape inexpliquée en cours de route peut entraîner une demande de preuves, voire un refus.

Pour les demandeurs venant de Chine, par exemple, cette partie est souvent la plus longue de tout le dossier, notamment parce que les fonds ont été accumulés sur une longue période, que les anciens documents sont incomplets, que les transferts entre membres de la famille sont fréquents et que le quota personnel de change est limité. Cet article présente, par type d'origine des fonds, les preuves généralement requises et les points essentiels pour documenter le parcours.

Principes de base

Traçabilité : chaque somme utilisée pour l'investissement doit pouvoir être retracée, à partir du compte actuel, jusqu'à une origine légale.
Preuves documentaires : privilégiez les documents objectifs tels que relevés bancaires, contrats, attestations de paiement d'impôt et inscriptions gouvernementales; les déclarations personnelles ne peuvent servir que de complément.
Concordance des montants : les revenus, prix de vente et montants donnés doivent pouvoir être rapprochés, un à un, des dépôts en compte et des virements; tout écart doit être raisonnablement expliqué.
Cohérence : les noms, dates et montants des preuves ne doivent pas contredire les formulaires de demande, le curriculum vitae ni les dossiers fiscaux.
Expliquer à la fois l'investissement et les frais : l'origine des frais administratifs facturés en sus par un projet de centre régional (regional center) doit généralement être expliquée elle aussi.

Preuves requises selon l'origine des fonds

Origine des fonds	Preuves courantes	Points d'attention
Épargne salariale	Contrat de travail, attestation de revenu de l'employeur, relevés bancaires du versement des salaires, attestations de paiement de l'impôt sur le revenu, relevés de cotisations sociales	Le niveau de revenu doit correspondre au poste et aux années d'expérience; les virements du compte salaire au compte d'investissement doivent pouvoir être reliés
Vente d'un bien immobilier	Contrat d'achat et preuves de paiement, titre de propriété, contrat de vente, inscription du transfert, relevé de réception du prix de vente, reçus des taxes et frais connexes	Il faut aussi expliquer l'origine des fonds ayant servi à l'achat initial; en cas de prêt hypothécaire, fournir le contrat de prêt et l'historique des remboursements
Revenus d'entreprise	Licence d'exploitation, statuts et preuve de la participation, rapport d'audit ou états financiers, dossiers fiscaux de l'entreprise, résolution de distribution de dividendes et attestation de paiement de l'impôt sur le revenu	La taille et les bénéfices de l'entreprise doivent pouvoir justifier le montant des dividendes; tout virement direct du compte de l'entreprise à un compte personnel ou à un tiers doit être qualifié
Don	Acte de donation, preuve du lien entre le donateur et le demandeur, relevés du virement du don, et preuves de l'origine des fonds du donateur lui-même	Cela revient à établir une seconde preuve d'origine des fonds, pour le donateur; le don doit être réel et gratuit
Prêt	Contrat de prêt, documents d'hypothèque ou de garantie, titre de propriété et évaluation du bien grevé, relevé du versement du prêt, preuve de la capacité de remboursement du demandeur	L'investisseur doit en être personnellement responsable et le garantir par ses biens personnels; l'origine des biens donnés en garantie doit aussi être expliquée; le prêt ne peut pas être garanti par les actifs de la nouvelle entreprise commerciale
Succession	Acte de décès, testament ou acte notarié de succession, preuve du lien de parenté, relevé de réception des biens successoraux	La légalité de l'acquisition de ces biens par le défunt doit aussi être expliquée de façon appropriée
Revenus de placement	Relevés de comptes de titres et de fonds, avis d'exécution des achats et ventes, contrats de produits de placement et relevés de rachat	L'origine du capital initial doit aussi être retracée

Chez la plupart des investisseurs, les fonds proviennent d'une combinaison de plusieurs sources. Pour vous préparer, vous pouvez d'abord dresser une « carte des fonds » : indiquez chaque source, son montant, sa date et les comptes par lesquels elle est passée, puis rassemblez les preuves point par point selon cette carte; les lacunes apparaîtront clairement.

Parcours des fonds : documenter les virements internationaux

Les fonds transférés de Chine vers les États-Unis, par exemple, doivent respecter la réglementation chinoise du contrôle des changes. Dans les limites du quota de facilitation individuel, chaque personne peut acheter chaque année une certaine somme en devises, mais l'usage déclaré doit être véridique; le montant précis du quota, les restrictions d'usage et les exigences de vérification des banques sont fixés par la réglementation en vigueur de l'Administration d'État des changes (SAFE) et de la banque concernée.

Comme le quota individuel est limité, il est courant que plusieurs membres de la famille achètent chacun des devises et les virent à l'investisseur. Cette façon de faire, si elle est légale et déclarée de manière véridique, est généralement acceptée par l'USCIS, mais elle exige davantage de preuves :

la preuve du lien entre chaque personne qui effectue le virement et l'investisseur;
les relevés des virements en yuans (RMB) de l'investisseur vers ces personnes (ou une explication indiquant à qui appartiennent les fonds utilisés);
la demande d'achat de devises et la preuve du virement à l'étranger (par exemple l'avis de virement télégraphique) de chacune de ces personnes;
les relevés de réception sur le compte bénéficiaire aux États-Unis ou à l'étranger, et les relevés du virement final vers la nouvelle entreprise commerciale ou le compte séquestre (escrow) du projet;
si les fonds constituent un don, les preuves exigées pour un don.

Si l'investisseur possède déjà des dépôts légaux hors de Chine continentale (par exemple à Hong Kong ou dans un autre pays), le parcours est relativement plus simple, mais il faut tout de même expliquer l'origine de ces fonds et la façon dont ils sont sortis légalement du pays à l'origine.

Les risques des transferts par des tiers

Le change de devises par l'entremise de tiers qui ne sont pas des proches, de « banques clandestines » ou d'opérations de compensation croisée est l'une des pratiques les plus dangereuses dans une demande EB-5 :

des comptes inconnus, sans lien avec l'investisseur, apparaissent dans le parcours des fonds, et il devient impossible de prouver que ces dollars proviennent bien des yuans de l'investisseur;
ces pratiques peuvent enfreindre la réglementation chinoise du contrôle des changes, et l'USCIS peut s'en servir pour mettre en doute la légalité des fonds;
si l'origine ou le parcours des fonds est jugé non crédible, cela touche non seulement cette somme, mais peut aussi nuire à la crédibilité globale du demandeur.

Si de tels virements ont déjà eu lieu, n'essayez pas de les dissimuler ou de fabriquer des documents après coup. Informez-en honnêtement votre avocat, qui évaluera si ces fonds peuvent être utilisés ou s'il faut les remplacer par une autre source.

Dossiers fiscaux

Les dossiers fiscaux sont une preuve importante de la légalité des revenus. L'EB-5 Reform and Integrity Act de 2022 exige que l'investisseur fournisse ses déclarations de revenus personnelles ou attestations de paiement d'impôt de tous les pays pour les sept dernières années (la réglementation antérieure prévoyait cinq ans; référez-vous aux instructions des formulaires en vigueur de l'USCIS); si le demandeur a des obligations fiscales américaines, il doit aussi fournir ses déclarations américaines.

Lorsque l'écart entre les revenus et les dossiers fiscaux est important, il faut l'expliquer, par exemple parce qu'une partie des revenus est exonérée ou que l'impôt a été retenu à la source par l'employeur;
Les revenus d'entreprise doivent concorder avec les dossiers fiscaux de l'entreprise;
Conservez aussi les reçus des taxes et frais liés à l'achat et à la vente de biens immobiliers.

Si vous constatez que certaines déclarations passées étaient incomplètes, consultez d'abord un fiscaliste avant de décider comment traiter la question dans la demande d'immigration.

Motifs fréquents de demandes de preuves

une partie des fonds n'est appuyée que par une déclaration personnelle, sans relevé bancaire ni preuve écrite;
l'origine des fonds du donateur n'est pas prouvée; seul l'acte de donation a été fourni;
de multiples transferts entre comptes de membres de la famille empêchent tout rapprochement montant par montant;
le lien entre la personne qui a fait le virement et l'investisseur, ou la propriété des fonds, n'est pas clair;
le prêt est garanti par les biens d'une autre personne ou par les actifs de l'entreprise, ou l'investisseur n'est pas responsable du remboursement;
le niveau de revenu ne correspond manifestement pas à l'importance des actifs, sans explication;
les documents en chinois ne sont pas accompagnés d'une traduction anglaise complète certifiée par le traducteur (voir les exigences de traduction des documents d'immigration).

Pour savoir comment réagir à une demande de preuves, consultez Que faire si vous recevez une RFE.

Questions fréquentes

Je n'ai plus de documents sur mes revenus d'il y a plus de dix ans. Que faire?

Vous pouvez tenter d'obtenir l'historique de vos relevés auprès de la banque, une attestation de revenu auprès de votre ancien employeur, ou vos relevés de cotisations sociales ou d'impôt sur le revenu. Si ces documents sont réellement impossibles à obtenir, envisagez plutôt d'utiliser une autre source de fonds mieux documentée que de tenter un assemblage approximatif.

Peut-on utiliser des dépôts en espèces?

L'origine de dépôts importants en espèces est difficile à prouver; il faut généralement l'expliquer à l'aide des pièces justificatives d'origine de ces espèces (par exemple la comptabilité des revenus d'entreprise). Privilégiez les fonds dont l'origine peut être prouvée par virement bancaire.

Peut-on investir avec l'argent de son conjoint?

Oui. Pour des biens communs du couple ou des fonds donnés par le conjoint, il faut fournir la preuve du mariage et prouver l'origine légale des fonds acquis par le conjoint.

Une fois les fonds arrivés aux États-Unis, peut-on d'abord les garder dans un compte personnel?

Oui, mais tout le parcours, depuis la réception des fonds venus de l'étranger jusqu'à leur investissement final dans l'entreprise ou leur dépôt dans le compte séquestre, doit être clairement documenté par des relevés bancaires; évitez autant que possible de les mêler à d'autres fonds pendant cette période.

Les exigences sur l'origine des fonds sont-elles les mêmes pour l'EB-5 et l'E-2?

Les deux exigent que les fonds soient d'origine légale, mais l'EB-5 est examiné par l'USCIS et exige généralement une chaîne de preuves complète, de manière plus stricte et plus systématique. Pour l'E-2, consultez le dossier E-2.